福建公务员考试民法学：代理与诉讼时效
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代理与诉讼时效
一、代理 被代理人(本人)、代理人、第三人
代理权的基础关系――委托合同、雇佣合同、合伙合同、夫妻关系
1.特征与若干概念之区别：传达、行纪、居间、委托
代理的特征：
① 代理人有代理权(来源于委托、法定、指定);
② 以被代理人名义(例外：合同法中的间接代理);
③ 体现代理人的意志;
④ 代理后果归被代理人;
代理和委托的区别：
代理和委托没有必然联系：如法定代理、指定代理就没有委托关系;
而委托产生三种后果：
A、非法律关系：如委托邻居帮忙收衣服、委托朋友代为招待客人等事实行为、火车上叫醒别人、允许别人搭便车、帮别人顺路投寄邮件、邀请他人参加宴会;――好意施惠行为;也有可能委托的事项是违法行为
B、其他法律关系：行纪关系、居间关系、传达关系、代表关系;
C、代理关系：代理权来源于授权委托书，和委托合同无关
委托合同是代理产生的基础关系、原因关系：
委托合同→授权委托书→代理关系
委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。
代理和传达的区别：
传达不需要体现自己的意志，因此传达人可以不具备完全行为能力
传达人一般不需要负传达错误的赔偿责任，但可能基于委托合同承担违约责任
代理和代表的区别：
代表人与被代表人是同一人，而代理人和被代理人是两个独立的主体
代理和居间、行纪的区别：
行纪人以自己的名义订立合同，行纪人本人就是合同的当事人
居间人只是提供一种信息服务，也不体现自己的意志
代理权行使的原则
①代理人需亲自代理，原则上没有被代理人授权或同意不得转委托(次代理)。但为了被代理人利益，在紧急情况下可以转委托;―――法定代理人有当然的转委托权
②代理人必须严格在代理权的范围内行使代理活动，否则构成无权代理(越权)
③代理人必须为被代理人利益而行使代理权，否则构成代理权滥用(双方代理、自己代理、与第三人恶意串通)
④代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的，由被代理人和代理人负连带责任。
2.分类
直接代理、间接代理(显名代理、隐名代理);
行纪是一种特殊的间接代理
3.共同代理(共同过错的连带责任)
《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见》
79.数个委托代理人共同行使代理权的，如果其中一人或者数人未与其他委托代理人协商，所实施的行为侵害被代理****益的，由实施行为的委托代理人承担民事责任。
被代理人为数人时，其中一人或者数人未经其他被代理人同意而提出解除代理关系，因此，造成损害的，由提出解除代理关系的被代理人承担。
4.复代理(次代理)
(1)成立情形：
A、被代理人事前的授权或同意
B、被代理人事后的追认
C、紧急情况下为被代理人利益
(2)效力关系：
次代理人也是被代理人的代理人而不是代理人的代理人----很像绕口令J
次代理人的代理权来源于代理人的转委托，即代理人为被代理人物色了一个办事的人
次代理人有听从被代理人指示的义务和听从代理人指示的义务
(3)转委托产生的责任承担：
转委托合法：①因次代理人的过错给被代理人造成损失的，原则上由次代理人自己负责，但有两个例外：代理人对被代理人承担对于次代理人的指示责任和选任责任(对人品、能力的担保)。②代理人和次代理人都没有过错的，损失由被代理人承担。
转委托非法：代理人对次代理人的行为负责到底
《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见》
81.委托代理人转托他人代理的，比照民法通则第六十五条规定的条件办理转托手续。因委托代理人转托不明，给第三人造成损失的，第三人可以直接要求被代理人赔偿损失;被代理人承担民事责任后，可以要求委托代理人赔偿损失，转托代理人有过错的，应当负连带责任。
有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。―――合同法406条
5.滥用代理权的行为
①自己代理――非经被代理人追认的，无效
②双方代理――“一手托两家”――非经双方被代理人同意的，无效
③代理人与第三人恶意串通――当然无效
6.无权代理：
该代理人行为具有代理的一切外形，就是没有代理权
A、没有授权;B、授权过期;C、越权
(1)定义
狭义的无权代理：代理人没有代理权，且第三人不知情。
(2)效力
无权代理合同的效力待定，假如被代理人不追认，第三人遭受损失的可以追究无权代理人的责任。此责任绝非违约责任，可能是侵权责任或缔约过失，理论上有争议，通说缔约过失责任
民法通则66条规定：如果被代理人知道他人以自己实施民事行为而不作否认表示的，视为同意;而合同法规定48条：相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。-----冲突的地方以合同法为准
7.表见代理―――广义无权代理的一种
(1)定义
符合狭义无权代理的一切特征，且第三人有理由认为代理人有代理权。
排除：借用名义和盗用名义(如私刻公章)不构成表见代理。
(2)“有理由认为”的具体情形
A、曾经有过授权;
B、曾经有过雇员关系;
(3)效力
表见代理的合同有效，对被代理人造成损失的可以追究表见代理人的责任，可能是侵权责任或违约责任。
第三人主观状态对代理产生不同影响的总结：
代理人和第三人串通、损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任。
第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任。
行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，如果第三人不知情，则合同效力待定
行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。
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